Новые документы придумали налоговики досье на контрагента. Как теперь собрать досье на контрагента

ФНС обвинила подчиненных в том, что они не могут доказать схемы и мнимые сделки, потому что формально собирают доказательства (письмо от 23.03.2017 № ЕД-5-9-547/@). Поэтому служба потребовала запрашивать у компаний информацию о том, по каким критериям они выбирали партнеров и почему остановились именно на этих поставщиках.

Мы составили наглядную памятку о том, что могут запросить инспекторы на проверках (см. ниже).

Из этой статьи вы узнаете:

1. Какие документы потребуют инспекторы, чтобы вычислить мнимые сделки
2. Могут ли налоговики запросить деловую переписку
3. Подтверждают ли фотографии и пропуска реальность сделки

Сейчас компания должна не просто проверить каждого контрагента, но и выбрать его среди других потенциальных партнеров и обосновать, почему он - лучший. Новая функция в сервисе сервисе "" подготовит доказательства для налоговиков за 2 клика - сервис найдет 30 компаний, из которых вы якобы выбирали. Полное досье на любого поставщика можно сформировать за минуту. Оформите доступ к сервису и распечатайте результаты мониторинга в формате Excel.

Памятка для директора. Какие сведения и документы собрать перед сделкой

Покажите памятку директору, чтобы он тоже знал, какие сведения собирать перед заключением сделки.

Выписка из ЕГРЮЛ

При любой сделке запросите у поставщика выписку из ЕГРЮЛ или ЕГРИП. Выписка подтвердит, что компания официально зарегистрирована и действует на дату контракта.

Даже если налоговые инспекторы снимут расходы по сделке, в комплексе с другими документами выписка из госреестра позволит их защитить (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 18.01.2016 № Ф09-10478/15).

Если контрагент не хочет предоставить выписку из ЕГРЮЛ или ЕГРИП, сами закажите ее в налоговой инспекции - на бумаге или на egrul.nalog.ru. Бумажная выписка стоит 200 руб., но она надежнее. В электронной выписке нет раздела, где налоговая инспекция отмечает фиктивные данные об организации или индивидуальном предпринимателе - ненастоящие адреса, мнимых директоров (письмо ФНС России от 02.09.2016 № ЕД-3-14/4045@).

Документы о полномочиях представителя

Возьмите у представителя копию устава, доверенности и паспорта. Если контракт заключает сам директор, попросите протокол об избрании или решение о назначении на должность. Документы подтвердят, что представитель вправе действовать от имени компании.

Еще советуем проверить, не отстранили ли директора от должности. Можете запросить официальную справку из ИФНС. Или сами посмотрите информацию на nalog.ru в реестре дисквалифицированных. Сделайте скриншот экрана и заверьте его как обычную копию (письмо ФНС России от 31.03.2016 № СА-4-7/5589).

Если вы подпишете договор с дисквалифицированным руководителем, налоговики откажут фирме в расходах, а судьи поддержат проверяющих (постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 03.06.2014 № А64-5102/2013).

Сведения о ресурсах партнера

Узнайте, где фактически ведет деятельность контрагент. Попросите у него письмо с реальными адресами офисов, складов, торговых или производственных помещений. Посетите территории и сфотографируйте их. Приложите фотографии к документам по сделке. Если нет возможности сделать личный визит к партнеру, запросите снимки по электронке. Так вы докажете налоговым инспекторам - контрагент реальный, выпускает продукцию, продает товары, оказывает услуги, которые вы покупаете. Значит, сделка не может быть мнимой. Суды при таких доказательствах встают на сторону компаний (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 05.04.2017 № Ф10-207/2017).

Из судебной практики

В нескольких спорах с налоговиками благодаря фотографиям, компании смогли доказать, что операции были реальны и они не работали с однодневками.

Деловая переписка

Налоговики уверены - фирмы всегда обсуждают условия контракта письменно. Поэтому собирайте все письма, в которых обсуждали с контрагентом будущую сделку, запрашивали у него документы и т. п. Распечатайте письма либо сделайте скриншоты. Лучше по каждому поставщику завести отдельный файл или папку и вкладывать всю важную информацию.

Если не представите деловую переписку с контрагентом в налоговую инспекцию, контролеры посчитают сделки нереальными. А судьи их поддержат (постановление Арбитражного суда Московского округа от 08.02.2017 № Ф05-22343/2016).

Пять готовых аргументов, чтобы защитить расходы в суде

Если налоговикам не хватит информации о контрагенте и они посчитают сделку недействительной - это аргументы для судов.

1. Налоговики сами закупали товар у контрагента. У поставщика был массовый адрес, он не отчитывался в ИФНС. Но вместе с фирмой у поставщика покупали канцтовары налоговые инспекции. Это помогло организации доказать реальность сделки (постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 31.05.2016 № Ф08-1131/2016).
2. Партнер начал работать задолго до сделки. У контрагента был небольшой штат, мало техники, он платил минимальные налоги. Однако клиент зарегистрировался за 19 лет до сделки. Поэтому его нельзя считать однодневкой (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 29.09.2016 № Ф06-13160/2016).
3. Директор получал зарплату. Руководители поставщиков не сознавались, что работали в своих компаниях. Но по выпискам банка гендиры получали зарплаты от этих фирм. Значит, состояли в них. Следовательно, сделка реальна (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.09.2016 № 09АП-38905/2016).
4. У инспекторов не было ранее претензий к поставщикам. Компания давно работала с поставщиком, от налоговиков не было к ней вопросов. Поэтому сделка действительная (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.08.2016 № 09АП-35341/2016).
5. Суд уже признавал контрагентов добросовестными. Значит, претензий к ним быть не должно (постановление ВС РФ от 08.07.2016 № 306-КГ16-8099).

Личные контакты и встречи

Соберите все документы, которые подтвердят ваши личные встречи с контрагентом. Например, пропуска в офис контрагента, совместные фотографии, протоколы переговоров, отчеты сотрудников, а также командировочные документы. Они свидетельствуют о том, что работники выезжали на объект. Значит, взаимодействовали с партнером. Следовательно, сделка не может быть мнимой. А еще реальность сделки подтвержает тот факт, что контрагент платил налоги, выдавал зарплату сотрудникам, работал с прибылью, его активы росли (постановление Арбитражного суда Московского округа от 09.03.2016 № Ф05-1148/2016).

Прежде чем начать работать с ИП, воспользуйтесь нашими советами в статье

1. Собирайте документы, которые подтвердят, что вы нашли выгодного поставщика и проверили его до сделки.
2. Представляйте инспекторам по запросу все документы на контрагента - копии доверенностей, деловую переписку, фотографии. Иначе контролеры усомнятся в реальности сделки.
3. Ориентируйтесь на судебную практику, чтобы доказать надежность поставщика. Арбитры учитывают решения других судов.

Контрагенты стали с умыслом запрашивать кипы бумаг под видом должной осмотрительности. Информацию из документов применяют, чтобы использовать секреты компании либо сманить к себе ценных сотрудников. Редакция УНП вместе с юристами составила список документов, которые не стоит раздавать.

Еще в главной теме

Идеальный отказ на случай, если контрагент требует лишние документы

Не исполняйте опасные просьбы контрагентов

Реальные истории: как чрезмерная открытость повредила компаниям

Контрагенты выставляют ультиматум: отказаться от сделки или раскрыть все тайны компании. Но поддаваться на уловки не стоит. Если отдать некоторые документы, компанию ждут штрафы или убытки. Узнайте, какие документы опасно давать партнерам по запросу.

Копия паспорта директора

Контрагенты запрашивают копию паспорта директора — обычно разворот с фотографией и страницу с пропиской. Партнеры хотят убедиться, что руководитель реальный.

Раздавать копии паспорта опасно. Если копия попадет в руки мошенников, они могут, к примеру, оформить кредит на руководителя. Поэтому руководители не соглашаются предоставлять копию паспорта. А передать документ можно только с личного согласия директора (п. 1 ст. 6 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ ). Иначе Роскомнадзор оштрафует компанию до 75 тыс. руб. (ч. 2 ст. 13.11 КоАП ).

Чтобы не спорить с контрагентом, объясните ему, что проверить директора он сможет по другим документам. И компания готова их предоставить (см. таблицу). Например, полномочия руководителя подтвердят решение о назначении на должность и выписка из устава компании. Также будущий партнер может по ИНН компании получить бесплатную выписку из ЕГРЮЛ и в ней посмотреть информацию о директоре.

Что предложить контрагенту взамен бумаг, которые он хочет получить

СЗВ-М и 2-НДФЛ

Контрагентов интересуют трудовые ресурсы компании. Ведь если их нет или недостаточно, то заключать договор рискованно — инспекторы признают сделку фиктивной. А значит, у контрагента снимут расходы и вычеты НДС.

Чтобы обезопасить себя, будущие заказчики просят предоставить СЗВ-М либо справки о доходах сотрудников. Так контрагенты хотят убедиться, что у компании есть нужное число работников, организация платит им, перечисляет за них взносы и НДФЛ. Значит, сотрудники действительно работают. Но не торопитесь исполнять просьбу контрагента.

В отчетах есть персональные данные сотрудников — Ф. И. О., СНИЛС и ИНН, а также сведения о размерах зарплаты. По закону, чтобы передать партнеру эту информацию, компания должна заручиться согласием каждого сотрудника (ст. 6 , 7 Закона № 152-ФЗ). Иначе Роскомнадзор выпишет компании штраф — 75 тыс. руб., а директору или главбуху — 20 тыс. руб. (ч. 2 ст. 13.11 КоАП ).

Объясните контрагенту, что взять письменное согласие с каждого работника, чтобы предоставить их данные конкретной компании, — задача трудоемкая. Особенно если участвовать в исполнении контракта будет много сотрудников. Предложите контрагенту вместо СЗВ-М документ на замену. К примеру, справку о среднесписочной численности или 6-НДФЛ.

По этим документам он проверит число работников и их зарплату, но данные будут в целом по компании, а не в разрезе отдельных сотрудников. 6-НДФЛ — отчетность поквартальная, поэтому можете дать свежую информацию.

Трудовые договоры

Будущие заказчики для проверки контрагента запрашивают информацию о его сотрудниках. К примеру, их трудовые договоры, дипломы, аттестаты, личные и контактные данные. Заказчики хотят удостовериться, что компания выполнит работы профессионально. Но обычно их интересуют не рядовые специалисты, а высококвалифицированные. Передавать информацию о них опасно.

Работодателям известен такой прием, как «хантинг ». Конкуренты переманивают друг у друга ценных сотрудников. Не исключено, что действительная цель переговоров не сделка, а нечестное приобретение опытных специалистов.

Мнимый заказчик разведает условия, на которых занят у вас сотрудник, и предложит ему лучшую зарплату, соцпакет либо удобный график. Поэтому не стоит предоставлять контрагенту контактные данные сотрудников.

Запретить своим специалистам работать на конкурента нельзя даже после того, как они уволятся из компании (письмо Минтруда от 19.10.2017 № 14-2/В-942 ). Если в трудовом контракте вы запишете такой запрет, то нарушите конституционные права работников. А за это возможен штраф в 50 тыс. руб. (ч. 1 ст. 5.27 КоАП ).

Чтобы не исполнять запрос контрагента, сошлитесь на конфиденциальность персональных данных, из-за которой дать бумаги вы не можете (ст. 7 Закона № 152-ФЗ ). Но если партнер настойчивый, то подпишите с ним соглашение о запрете переманивания сотрудников друг у друга — «non-solicitation agreement ».

Отразите в документе условие о компенсации. Если будущий контрагент нарушит договор, то у компании будут хотя бы деньги на дорогостоящий подбор замены ключевому работнику.

Досье на партнеров

Налоговики проверяют сделки, где участвуют взаимозависимые партнеры третьего-четвертого звена. Если инспекторы обнаружат связь с однодневкой, то снимают расходы и вычеты НДС. Компании не хотят рисковать и запрашивают бумаги на контрагентов своего прямого поставщика. К примеру, рекомендательные письма или досье на партнера.

Контрагент может оказаться нечестным конкурентом. Не исключено, что он в обход компании заключит сделки с ее поставщиками напрямую. Запретить контрагенту это сделать невозможно. А компания потеряет прибыль. Поэтому безопаснее не раскрывать о себе и партнерах лишней информации.

Представьте контрагенту гарантийное письмо о том, что компания и ваши партнеры — реальные организации (см. УНП № 7, 2018 ). Пообещайте в договоре возместить имущественные потери, если по вашей вине контрагент потеряет вычеты НДС. С таким документом у будущего партнера не должно остаться сомнений в вашей добропорядочности.

Договор аренды

Инспекторы признают сделку фиктивной, если не найдут компанию по юридическому адресу. В этом случае рискуют оба партнера. Логично, если контрагент попросит договор аренды. Но идти на уступки не стоит, информацию об арендодателе давать опасно.

Договор — это соглашение партнеров, каждый из которых берет на себя обязательства (ст. 420 ГК ). При этом стороны вправе устанавливать цены, сроки и иные условия. Разглашать эти сведения посторонним, в том числе иным контрагентам, рискованно. Ведь компания раскрывает не только свою, но и чужую коммерческую тайну (подп. 4 п. 2 ст. 6.1 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ ). Арендодатель из-за этого может понести убытки и обратиться в суд, чтобы взыскать их с виновника.

Есть и налоговые риски. Контрагент на проверке может передать ваш договор с арендодателем инспекторам как доказательство собственной осмотрительности. Если платежи за аренду ниже рыночных, то налоговики могут заинтересоваться вашей сделкой. Тогда и компания, и арендодатель попадут в список кандидатов на проверку. Налоговики начнут искать у вас схемы.

Вместо договора аренды представьте контрагенту письмо. Запросите его у арендодателя заранее. Пусть он подтвердит, что он собственник и сдает вам офис на длительное время. Это убедит контрагента, что компания реальная и исполнит обязательства по сделке.

Для партнера можно сделать выписку из договора аренды по некоторым пунктам. Запишите данные об адресе и условие о запрете разглашать условия сделки другим организациям. Заверьте выписку не только своей подписью, но и подписью арендодателя. Это должно убедить контрагента в достоверности адреса.

Декларация по НДС

Компания переносит в декларацию по НДС сведения из книги покупок и продаж. Поэтому в отчетности видна вся информация о реализации товаров, работ или услуг, а также траты компании для собственного потребления. Оттого декларацию по НДС не стоит раскрывать даже проверенным контрагентам.

Из раздела 8 партнер может узнать о поставщиках, суммах и датах их поставок, а из раздела 9 — информацию о покупателях. Этими сведениями он может воспользоваться в корыстных целях. К примеру, переманить постоянных клиентов.

Чтобы не раскрывать всю отчетность, дайте контрагенту только титульный лист и раздел 1, где отражается итоговая сумма НДС за период. Если он будет требовать декларацию в полном объеме, мотивируйте свой отказ.

Аргументы такие. Во-первых, в отчетности есть сведения, которые относятся к коммерческой тайне. Во-вторых, декларация включает в себя данные о сделках прошлых периодов, когда операций с контрагентом еще не было. Поэтому старые декларации не могут быть гарантией вычета НДС у контрагента.

Вместо декларации можно отправить контрагенту квитанцию о ее приеме инспекцией. Этим вы подтвердите, что своевременно сдаете налоговую отчетность.

Оборотно-сальдовая ведомость по счету 01

Контрагенты хотят быть уверенными в том, что у компании есть достаточная материальная база, чтобы исполнить сделку. Поэтому будущие партнеры требуют показать, сколько у организации станков, оборудования, недвижимости и пр.

Информацию об активах компании отражают в регистрах по счету 01 «Основные средства». Но компания может арендовать имущество и учитывать его за балансом. Так же отражают и активы в лизинге, если они до выкупа числятся на балансе лизингодателя. Кроме того, бухгалтерия не хочет представлять контрагенту оборотно-сальдовые ведомости. Регистры бухучета не исключаются из коммерческой тайны (ст. 4 , 5 Закона № 98-ФЗ).

Представьте контрагенту справку о наличии только тех основных средств, которые понадобятся, чтобы выполнить работу по сделке. Иначе партнер не оценит ваши возможности. Есть риск, что он выберет конкурента.

Идеальный отказ на случай, если контрагент требует лишние документы

В чем проблема: контрагенты проявляют чрезмерную осмотрительность при выборе партнера и просят документы с секретами компании. Можно отказаться давать бумаги, но не разрывать отношения с контрагентом.

Контрагенты стали тщательнее проверять партнеров перед сделкой, чтобы защитить себя от претензий со стороны инспекции. Поэтому покупатели просят кипы бумаг. Причем их интересуют даже те документы, которые содержат коммерческие, банковские и налоговые тайны. Компании становятся перед выбором: дать информацию контрагенту либо отказать в секретных сведениях.

Отказ может сорвать сделку, особенно если заказ крупный и у компании много конкурентов. Поэтому стоит деликатно ответить контрагенту на запрос, чтобы сохранить репутацию и не рассекретить сведения о себе. Юристы предлагают разные способы.

Один вариант — пойти на компромисс по принципу взаимности. То есть компания дает контрагенту ровно столько документов, сколько он представил сам.

Другой вариант — заранее составить досье на себя. Контрагентам объясняйте, что предоставляете всем одинаковую информацию и не создаете ни для кого особых условий. То есть вы действуете по принципу чистой конкуренции. Это придаст компании авторитета и убедит контрагента в вашей добропорядочности.

Если контрагент настаивает, напишите ему аргументированный отказ. Объясните причину, по которой вы не даете бумаги. В тексте сошлитесь на законы, которые запрещают раскрывать тайну. Например, если контрагент просит копию паспорта директора или СЗВ-М, то сошлитесь на требования о защите персональных данных (ст. 6 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ ). Из письма контрагент должен понять, что раскрывать СЗВ-М без согласия работников компании нельзя, а получить его задача трудоемкая.

Если контрагент запрашивает договор аренды, сведения об арендодателях офисов, зданий, складов или иных помещений, то это коммерческая тайна (п. 2 ст. 3 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ ). Поэтому дать эту информацию вы можете только с согласия партнеров. Как составить ответ, мы показали на образце.

Причины отказаАргументируйте отказ ссылками на законы. Это убедит контрагента, что компания умышленно ничего не скрывает, а лишь соблюдает обязательные требованияДокументы по запросуДокументы, в которых нет секретных данных, безопаснее представить контрагенту. Иначе он сочтет, что компания не заинтересована в сделке, и обратится к конкурентам

Не исполняйте опасные просьбы контрагентов

В чем опасность: контрагенты умышленно просят отойти от условий сделки, чтобы получить выгоду. Редакция УНП выяснила, в каких просьбах лучше отказать партнеру.

Все условия по сделке прописывают в договоре. Исполнять остальные желания контрагента не обязательно, а порой и вовсе опасно.

Погасить задолженность перед чужим кредитором

Компания рискует, если оплачивает товар гашением долга поставщика перед его кредиторами. Тем более когда такого условия нет в договоре.

Если сделка с контрагентом сорвется, то вернуть деньги от чужого кредитора будет сложно даже через суд. Компаниям отказывают в иске. Судьи решают, что кредитор не обязан проверять намерения того, кто гасит задолженность за своего поставщика (определение ВАС от 23.06.2014 № ВАС-7103/14 ).

: поясните, что компания не обязана перечислять деньги неизвестному кредитору, если в договоре нет условий. Но если опасаетесь потерять партнера, идите на компромисс.

Запросите у контрагента официальное письмо, где он лично просит перечислить деньги за вашу поставку кредиторам. В письме обязательно должны быть сумма платежа, реквизиты вашего договора, акта, накладной на поставку товаров. Сведения необходимы, чтобы доказать, что поставщик просил вас перечислить именно плату за товар, но не ему, а сразу кредитору.

Разбить одну поставку на несколько мелких

Контрагенты просят провести одну крупную сделку по документам как несколько мелких. К примеру, растянуть поставку на два, три, а то и четыре квартала, но только на бумаге. А на деле хотят получить весь товар сразу. Чаще всего с такими просьбами обращаются бюджетные организации. Они вправе закупать у единственного поставщика, если цена договора не больше 100 тыс. руб. (п. 4 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ ). Поэтому они просят дробить сделку, но товары забирают сразу, а документы подписывают только на часть.

Если будет спор по оплате, отбить в суде стоимость всей поставки не получится (постановление Арбитражного суда Московского округа от 13.12.2017 № Ф05-18005/2017 ).

Также есть налоговые риски. Если инспекторы проведут инвентаризацию и не обнаружат товаров, то могут обвинить компанию в сокрытии выручки. А значит, есть риск доначислений налога на прибыль и НДС.

Как отказать в просьбе контрагенту : объясните ему — ФАС может доказать, что сделка свыше 100 тыс. руб. Тогда директора контрагента оштрафуют за нарушение правил контрактных закупок (письмо ФАС от 25.04.2017 № РП/27902/17 , ч. 2.1 ст. 7.29 КоАП ).

Исправить в документе даты на более ранние

К примеру, контрагент попросил изменить дату с апреля на март. Если применяете упрощенку, рисков нет. Компания определяет доход по кассовому методу, а дата в акте на доходы не влияет (п. 2 ст. 346.17 НК ). На общем режиме компании понадобится скорректировать суммы НДС и налог на прибыль. А это лишняя работа для главбуха.

изменение дат на другой отчетный период может вызвать подозрение в фальсификации документов. Налоговики могут лишить контрагента расходов и вычетов.

Перевести старые долги на новую организацию

Если контрагент каждые три года закрывает ООО и просит перевести долги на правопреемника, то есть риск, что долги не вернут. Так поступают организации, которые скрываются от ревизий. А значит, контрагент не добропорядочный.

В случае проверки у налоговиков будут претензии и к вам. К примеру, если вы списали долги как безнадежные. Инспекторы спросят, в связи с чем вы утратили право на взыскание долга, и проверят самого контрагента. Если доводы будут неубедительными, то инспекторы доначислят налоги (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 01.12.2017 № Ф06-27193/2017 ).

Как отказать в просьбе контрагенту: направьте в адрес контрагента претензию с требованием расплатиться. Если он не ответит, обращайтесь в суд.

Выставить исправленный счет-фактуру вместо корректировочного

Менять корректировочный счет-фактуру на исправленный опасно. Даже если это просьба проверенного контрагента.

Оба контрагента по корректировочным счетам-фактурам вправе заявлять вычет, но только в разных случаях: поставщик — при снижении цены, а покупатель — при увеличении. Раз составили не тот счет-фактуру, то налоговики могут решить, что нет оснований для вычета. Кроме того, инспекторы начислят штраф за грубые ошибки в учете.

Как отказать в просьбе контрагенту: направьте контрагенту письмо, в котором разъясните риски для обеих сторон. При изменении цен составьте корректировочный счет-фактуру. Но если контрагента не устроит этот документ, то каждый исправленный счет-фактуру сопровождайте письмом о том, что в первоначальном документе была ошибка. Соглашение об изменении цены поставки в таком случае не оформляйте.

Реальные истории: как чрезмерная открытость повредила компаниям

В чем опасность: контрагенты используют секреты компании, чтобы извлечь свою выгоду.

Конкуренты и мошенники добывают информацию о компаниях, чтобы использовать в корыстных целях. Мы узнали реальные истории, как организации пострадали из-за того, что дали лишнюю информацию о себе.

Совет УНП: опасно раздавать личные контакты сотрудников, их могут переманить конкуренты. Поэтому размещайте на визитках, флаерах только корпоративные реквизиты. А с ведущими конкурентами договоритесь, что не будете переманивать друг у друга сотрудников.

Совет УНП: держите в тайне информацию о сделках с клиентами, иначе вы их потеряете. Контрагенты ведут нечестную конкуренцию. Они используют сведения из договоров и выписок по счетам. К примеру, чтобы разослать свое коммерческое предложение.

Совет УНП: убедитесь, чтобы в вашем досье на собственную компанию не было персональных сведений сотрудников. Данные используют мошенники, к примеру, чтобы оформить кредиты, открыть однодневку.

Совет УНП: сведения о счетах — это банковская тайна, которую опасно раскрывать партнерам (ст. 26 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1). Если контрагент просит подтвердить, что компания сможет выполнить сделку, дайте ему документ на замену. К примеру, бухгалтерский баланс либо гарантию.

Почему экспертизы подписи недостаточно для доначислений

ФНС России выпустила письмо, в котором ориентирует налоговиков уйти от доначислений за формальные нарушения и проверять операции на реальность. Чего ожидать от налоговых проверок и как теперь доказывать должную осмотрительность, - в статье для «БИЗНЕС Online» от партнеров юридической компании АНП «Зенит» Гузель Валеевой и Юлии Заздравной.

Фото: ©Наталья Селиверстова, РИА «Новости»

С КАЖДЫМ ГОДОМ НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКИ ВЫИГРЫВАЮТ В СУДАХ ВСЕ РЕЖЕ

Так, в 2016 году больше 80% дел рассмотрены в пользу налоговых органов.

Почему же так происходит?

Причина №1. Рост технической оснащенности налоговых органов, позволяющей в два счета выявлять подозрительные операции и собирать доказательственную базу, а также повышение квалификации сотрудников налоговых инспекций.

Причина №2. Игнорирование судами на местах сформированных ВАС РФ правовых позиций (после упразднения последнего); пробюджетный уклон судебных решений.

Причина №3. Пассивная позиция самих налогоплательщиков («налоговый орган не доказал», «мы не должны отвечать за поставщика», «у нас есть накладные и счета-фактуры, большего Налоговый кодекс не требует»).

Споры о необоснованной налоговой выгоде остаются самыми многочисленными и сложными в налоговом праве. Сложными, в первую очередь, потому, что отсутствуют четкие критерии - когда налоговая выгода является обоснованной, а когда - нет; и как должен предприниматель проверять своего контрагента, чтобы не отвечать за него впоследствии.

Сформулированные ВАС РФ более 10 лет назад критерии (знаменитое постановление № 53 по необоснованной налоговой выгоде), революционные для своего времени, требуют серьезной доработки и уточнения. Предпринятые законодательные инициативы по этому вопросу пока не претворились в жизнь.

И вот недавно ФНС России выпустила письмо , где рассказала налоговикам, как выявлять и доказывать эту пресловутую необоснованную налоговую выгоду. Ключевые и, надо сказать, очень важные для налогоплательщиков выводы следующие.

ВЫВОД 1. ДЕФЕКТ В ПОДПИСЯХ - ЕЩЕ НЕ ПОВОД ДЛЯ ДОНАЧИСЛЕНИЙ

Налоговики должны доказать подконтрольность контрагента самому налогоплательщику и/или нереальность совершенной операции, а не ограничиваться допросом директора и экспертизой подписи. Крайне важный для предпринимателей постулат.

Случай из нашей практики. Строительная компания заключила контракт с субподрядчиком - живой компанией, с директором и главбухом лично знакомы. Работы были выполнены, получены документы. Каково же было удивление налогоплательщика, когда на камеральной проверке выяснилось, что субподрядчик не уплатил НДС в бюджет. Как выяснилось, компания сидит на упрощенной системе налогообложения. На допросе директор подтвердил выполнение работ, но вот подпись свою в счете-фактуре не признал. И на этом основании компании отказали в вычете по НДС.

И суд поддержал налоговиков. Даже инициированная компанией почерковедческая экспертиза, которая показала, что подпись в счете-фактуре принадлежит директору, суд не убедила. К слову, стоило нам подготовить жалобу на директора в правоохранительные органы и направить ее проект нерадивому подрядчику - на следующий день сумма НДС была возвращена на счет компании.

ВЫВОД 2. ПРИ РЕАЛЬНОСТИ ПОСТАВОК ДОНАЧИСЛЕНИЯ НЕЗАКОННЫ

Этот подход сформулирован на основе анализа последних дел, рассмотренных Верховным судом РФ.

Дело «Центррегионуголь ». В 2011 - 2012 годы компания закупала дефицитный уголь марки ССПК у перекупщика «Терминал», у которого не было персонала, производственных активов, складских помещений и транспорта. При этом единственный производитель угля «Кузбассразрезуголь» отрицал, что отгружал топливо «Терминалу» или связанным с ним компаниям.

В пользу реальности поставки говорили показания представительницы «Терминала» по доверенности и сотрудник компании-перевозчика угля. Кроме того, цена приобретения угля марки ССПК у общества «Терминал» соответствовала рыночному уровню.

ВС РФ поддержал компанию, указав на реальность операций и отсутствие признаков формального документооборота.

Дело «Москва-сити» . Управляющая компания делового центра «Москва-сити» нанимала специальные фирмы для уборки территории и нанесения разметки на парковке. Налоговики усомнились в реальности операций. По данным ФНС, у компаний отсутствовали основные средства, справки 2-НДФЛ по сотрудникам не представлялись, а денежные средства обналичивались через фирмы-однодневки. Экспертиза подписей показала, что первичные документы подписаны неустановленными лицами.

Суды двух инстанций поддержали компанию. Реальность работ подтверждалась показаниями руководителей контрагентов и арендаторов делового центра, подтвердивших выполнение спорных работ; а также фотоматериалами, свидетельствующими о наличии старой парковочной разметки, выполнении работ по ее демаркировке и нанесению новой парковочной разметке. Заключение договора на уборку территории согласовывалась префектурой округа города Москвы.

Обе компании были действующими - в их штате состояли сотрудники, которым по расчетному счету выплачивалась заработная плата, аналогичные работы компании выполняли для ряда других крупных организаций, в том числе в рамках государственных контрактов.

Примечательно, что, когда налогоплательщик привлекался к административной ответственности, суммы уплаченных штрафов взыскивались со спорного контрагента. Ему же направлялись к исполнению представления соответствующих органов об устранении допущенных нарушений при содержании (уборке) территории делового центра.

Несмотря на такие весомые аргументы в пользу реальности операций, кассация поддержала налоговый орган. Но ВС РФ отменил постановление кассации.

Какой можно сделать вывод - необходимо уделять еще бо льшее внимание сбору и хранению доказательств реальности операций. Нет, мы говорим не о договорах, счетах-фактурах, товарных накладных и прочей первичке - наличие и достоверность этих документов предполагается.

Когда речь идет о поставке товаров (материалах, оборудования) реальность операции подкрепят доказательства транспортировки (путевые листы, товарно-транспортные накладные, ж/д накладные и т. д.), принятия на учет, хранения и дальнейшего использования.

При выполнении работ - доказательства наличия у контрагента квалифицированных специалистов, техники для выполнения работ; согласования кандидатуры субподрядчика с заказчиком работ; фиксация въезда техники, специалистов субподрядчика на стройку.

При оказании услуг - подробные отчеты, результаты услуг (макеты, чертежи, презентации, фотографии), доказательства использования результатов услуг в деятельности компании.

ВЫВОД 3. ОДИН УСТАВ НЕ СПАСЕТ

Не обошел стороной ведомство и вопрос проверки контрагентов. Так, озвучены новые критерии для проверки контрагентов, которые, без тени сомнения, налогоплательщикам необходимо взять на вооружение.

Помимо стандартного пакета документов (Устав, решение о создании, выписка из ЕГРЮЛ и т. д.), необходимо подкрепить досье на контрагента следующими бумагами:

• документы, фиксирующие результаты поиска, мониторинга и отбор контрагента;
• источник информации о контрагенте (сайт, рекламные материалы, предложение к сотрудничеству, информация о ранее выполняемых работах контрагента);
• результаты мониторинга рынка соответствующих товаров (работ, услуг), изучения и оценки потенциальных контрагентов;
• документально оформленное обоснование выбора конкретного контрагента (закрепленный порядок контроля за отбором и оценкой рисков, порядок проведения тендера и др.);
• деловая переписка.

Негативно будут восприняты такие обстоятельства, как:

• отсутствие документального подтверждения полномочий руководителя компании - контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность;
• отсутствие информации о фактическом местонахождении офиса контрагента, складских, производственных, торговых площадей;
• отсутствие личных контактов с руководством контрагента при обсуждении условий поставок, а также при подписании договоров;
• отсутствие информации о способе получения сведений о контрагенте (отсутствуют реклама в СМИ, рекомендации партнеров или других лиц, сайт контрагента и т. п.). Ситуация усугубляется, если имеется доступная информация о других участниках рынка идентичных товарах (в том числе предлагающих товары по более низким ценам);
• отсутствие лицензии, свидетельства СРО о допуске к определенному виду работ (когда требуются).

Как видим, работы у налогоплательщиков прибавится. Уже сейчас на крупных предприятиях, где число контрагентов исчисляется тысячами, проверкой благонадежности контрагентов занимаются целые отделы.

К чему же приводят такие порядки? Те, кто может себе это позволить - просто отказываются работать с молодыми, небольшими компаниями: уж слишком накладно это - поддерживать малый и средний бизнес в стране.

Немного позитива прибавляет следующий вывод ФНС.

ВЫВОД 4. ПРОВЕРЯТЬ НАДО ТОЛЬКО ПЕРВОЕ ЗВЕНО В ЦЕПОЧКЕ КОНТРАГЕНТОВ

С оговоркой - что именно оно оказывает услугу/ выполняет работы (а не передает на субподряд).

В этом случае недобросовестность контрагентов второго и последующих звеньев цепочки перечисления денежных средств не может являться самостоятельным основанием для доначислений.

Что мы наблюдаем сейчас - компании получают «письма счастья» от налоговых органов, из которых узнают, что «поставщик поставщика, который поставляет товар Вашему поставщику (продолжать можно бесконечно) не уплатил налоги ». С советом «уточнить налоговые обязательства» , а не то ждите выездной налоговой проверки.

И такие угрозы реализуются в жизнь.

Случай из нашей практики . Налоговый орган провел «встречки», допросил руководителя поставщика. Документы контрагент представил, директор подтвердил: работали. Но инспектор запрашивает выписки с расчетных счетов контрагентов до седьмого колена и рисует в акте красивые схемки со стрелками, делая вывод: деньги на самом деле обналичивались.

Вполне резонны негодование и вопрос предпринимателей - как компания может проверить, кому там перечисляет ее поставщик деньги? Если даже при налоговой проверке и в суде налоговые органы не охотно показывают банковские выписки контрагентов (приводя лишь выдержки, ссылаясь на налоговую тайну)...

Стоит только напомнить - совсем скоро (точнее к 25.07.2017) на сайте ФНС в открытом доступе будут выложены сведения о среднесписочной численности работников, об уплаченных суммах налогов, о суммах доходов и расходов по бухгалтерской отчетности, а также о размере доначисленных налогов, пеней, штрафов. Все эти данные выведены из понятия «налоговая тайна».

Как это скажется на деловом сообществе - время покажет.

Хочется верить, что подходы ФНС будут восприняты налоговыми органами и судами на местах и число формальных, надуманных придирок и незаконных доначислений сократится. Чего точно не стоит ожидать - так это ослабления контроля со стороны налоговиков.

Это означает, что оценивать налоговые риски, проверять благонадежность контрагентов и собирать доказательства реальности необходимо еще на стадии планирования и осуществления сделок. Ну а если дело дошло до суда - занимать активную позицию, не надеясь, что суд сам во всем разберется.

Гузель Валеева, Юлия Заздравная

В «1С:Бухгалтерии 8»* (ред. 3.0) активно развивается сервис 1С:Контрагент, в том числе одна из его функций - Досье контрагента, с помощью которой можно оценить благонадежность партнеров. Начиная с версии 3.0.40.31, пользователю доступны не только хранящиеся в ЕГРЮЛ сведения о контрагенте, но и информация о его бухгалтерской отчетности, сформированная по данным Росстата. Кроме этого, программа анализирует отчетность за последние три года, рассчитывает чистые активы, выполняет финансовый анализ предприятия контрагента по четырем критериям, в том числе оценивает кредитоспособность контрагента.

Примечание : * и в других современных версиях программ системы «1С:Предприятие 8»

Чтобы в результате проверки налоговые органы не признали сделку с контрагентом сомнительной, организация должна проявлять должную осмотрительность при выборе контрагента. Перечень признаков, свойственных сделке с неблагонадежным налогоплательщиком, ФНС России привела в пункте 12 Общедоступных критериев самостоятельной оценки рисков для налогоплательщиков, используемых налоговыми органами в процессе отбора объектов для проведения выездных налоговых проверок (Приложение № 2 к Приказу ФНС России от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@). Помимо этого, основываясь на анализе судебной практики, контролирующие органы указывают и на другие признаки фирм-«однодневок» (письмо Минфина от 17.12.14 № 03-02-07/1/65228):

• «массовый» учредитель (участник) и «массовый» руководитель;
• отсутствие организации по адресу регистрации;
• отсутствие персонала или один сотрудник;
• отсутствие налоговой отчетности либо ее представление с минимальными показателями;
• отсутствие собственных либо арендованных основных средств, транспорта и т.д.

Таким образом, пользователю нужна информация, на основе которой он смог бы самостоятельно сформировать мнение о надежности контрагента, масштабе и финансовых показателях его бизнеса. Большую часть этих сведений теперь можно получить не выходя из программы «1С:Бухгалтерия 8» (ред. 3.0) с помощью функции Досье контрагента , входящей в состав сервиса 1С:Контрагент. Обратите внимание, что вся информация об организации берется из открытых источников и не нарушает ее прав.

Чтобы воспользоваться всеми возможностями 1С:Контрагент необходимо:

• иметь действующий договор сопровождения 1С:ИТС;
• зарегистрировать программу в «Личном кабинете» на портале 1С:ИТС по адресу portal.1c.ru;
• настроить интернет-поддержку в программе.

Отчет Досье контрагента можно формировать как по контрагентам, уже внесенным в одноименный справочник, так и по контрагентам, которых пока нет в информационной базе.

Если нужно оценить, имеет ли смысл продолжать коммерческие отношения с контрагентом, который есть в справочнике, то пользователю достаточно нажать на кнопку Досье из формы элемента справочника или из формы списка, предварительно выделив курсором интересующего контрагента.

Если контрагент новый, то пользователь открывает Досье контрагента по одноименной гиперссылке в подразделе Расчеты с контрагентами из раздела Покупки или из раздела Продажи. Чтобы получить отчет, необходимо ввести ИНН контрагента или его наименование и нажать на кнопку Сформировать. Если пользователь принимает решение, что контрагент благонадежен, то нового контрагента можно добавить в справочник непосредственно из досье.

Форма отчета Досье контрагента для юридического лица состоит из следующих разделов:

• Главное;
• ЕГРЮЛ;
• Данные программы;
• Бухгалтерская отчетность;
• Анализ отчетности;
• Финансовый анализ.

При проверке обособленных подразделений выводится отчет по головной организации. Если Досье контрагента формируется по индивидуальному предпринимателю, то в отчете отражаются только сведения из ЕГРИП и данные программы.

Обратите внимание! Отчет, полученный с помощью Досье контрагента , не сохраняется в программе. Его можно сохранить в формате MXL и распечатать.

Раздел «Главное»

В разделе Главное (рис. 1) отображается собранная из других разделов сводная информация о контрагенте: общие сведения о контрагенте из ЕГРЮЛ, основные показатели бухгалтерской отчетности по данным Росстата, а также вероятностная оценка риска банкротства и кредитоспособности контрагента, сформированная на основании выполненного анализа отчетности.

Рис. 1. Раздел Главное

Сведения из ЕГРЮЛ

Сведения из ЕГРЮЛ являются источником полезной информации, которую можно использовать для оценки надежности контрагентов (например, данные о «массовости» юридического адреса или «массовости» руководителя).

В разделе ЕГРЮЛ (рис. 2) выводятся все реквизиты организации контрагента в объеме выписки из ЕГРЮЛ, включая связанную информацию:

• краткое и полное наименование контрагента;
• сведения о регистрации в ФНС, ПФР, ФСС, в том числе статус организации контрагента (действующая, находится в стадии реорганизации, закрыта, причина закрытия и т.д.);
• ИНН, ОГРН, КПП;
• виды деятельности по ОКВЭД;
• наличие лицензий;
• юридический адрес, включая список других организаций, зарегистрированных по этому адресу;
• ФИО руководителя, наименование должности, дата назначения, а также список других организаций, где данное лицо является руководителем или учредителем (участником), в том числе статусы этих организаций;
• учрежденные организацией-контрагентом компании, доли в этих компаниях;
• величина уставного капитала организации контрагента;
• состав учредителей (участников) организации контрагента, доли уставного капитала, а также список других организаций, где данные учредители также являются учредителями (участниками), в том числе статусы этих организаций;
• адреса филиалов и представительств;
• сведения о фактах внесения изменений в ЕГРЮЛ.

Кликнув на название связанной организации в отчете, можно получить соответствующее досье. ФИО физических лиц также являются ссылками. Если у физического лица указан ИНН, и оно является индпредпринимателем, то по ссылке открывается досье. Если у физического лица, по которому выводится связанная информация, отсутствует ИНН, то программа проводит поиск по ФИО в базе ЕГРЮЛ и информирует пользователя о результатах.

Сведения о контрагенте, хранящиеся в программе

Если организация или ИП, по которому сформировано досье, содержится в справочнике контрагентов, то в разделе Данные программы выводится информация по этому контрагенту, внесенная в информационную базу (рис. 3):

• наименование;
• основные реквизиты;
• юридический, почтовый и фактический адреса;
• контактные лица;
• банковские счета;
• договоры и т.д.

При формировании досье сведения о контрагенте, содержащиеся в программе, автоматически сверяются с данными ЕГРЮЛ. В случае расхождений программа сообщит о них. Это позволит пользователю скорректировать сведения о контрагенте в учетной системе. Если контрагент отсутствует в информационной базе, то в разделе Данные программы выводится соответствующее сообщение, а в командную панель будет выведена кнопка Добавить в справочник .

Бухгалтерская отчетность по данным Росстата

Бухгалтерская отчетность является открытой для пользователей - учредителей (участников), инвесторов, кредитных организаций, кредиторов, покупателей, поставщиков и др. Организация должна обеспечить возможность ознакомиться с бухгалтерской отчетностью. (п. 42 ПБУ 4/99 «Бухгалтерская отчетность организации»). Досье контрагента позволяет получить и проанализировать бухгалтерскую отчетность российских организаций за 2012 и 2013 годы по данным базы Росстата.

В раздел Бухгалтерская отчетность попадает вся имеющаяся в базе Росстата отчетность контрагентов (рис. 4), в том числе отчетность субъектов малого предпринимательства (МП) и социально ориентированных некоммерческих организаций (СО НКО). В этот же раздел попадает расчет чистых активов, автоматически выполненный программой согласно Порядку, утвержденному Приказом Минфина РФ от 28 августа 2014 г. № 84н. Чистые активы определяются по данным бухгалтерской отчетности («ненулевой»), представленной за последние три года.

Анализ бухгалтерской отчетности

В разделе Анализ отчетности выводятся сводные показатели из бухгалтерской отчетности контрагента (выручка от продаж, прибыль, денежные средства, основные средства, запасы, чистые активы и т.д.). Показатели для анализа выводятся за три года (рис. 5). Представленная информация о финансовом состоянии контрагента понятна даже тем пользователям, которые не ведут и не знают бухгалтерский учет. Для бухгалтерской (финансовой) отчетности СО НКО сводные показатели не приводятся.

Финансовый анализ

В разделе Финансовый анализ выполняется финансовый анализ предприятия по данным бухгалтерской отчетности контрагента по четырем критериям (рис. 6):

• Оценка риска банкротства;
• Кредитоспособность;
• Рентабельность активов;
• Рентабельность продаж.

Чтобы получить расшифровку расчета по каждому из критериев следует перейти по соответствующей гиперссылке Показать расчет (рис. 7).

Степень риска банкротства контрагента оценивается по формулам Альтмана, предназначенным для компаний, акции которых не котируются на бирже:

• для производственных предприятий используется пятифакторная модель Альтмана;
• для непроизводственных предприятий используется четырехфакторная модель Альтмана.

Характер предприятия (производственное или непроизводственное) автоматически определяется по основному ОКВЭД. Факторы (показатели) рассчитываются по данным бухгалтерской отчетности.

В зависимости от того, в какой диапазон значений попадает исчисленный индекс Альтмана Z, программа оценивает вероятность риска банкротства контрагента.

Для оценки кредитоспособности контрагента используется анализ отчетности по методике, утвержденной Комитетом Сбербанка России по предоставлению кредитов и инвестиций от 30 июня 2006 г. № 285-5-р. По данным отчетности определяются финансовые коэффициенты и рентабельность, а показатель кредитоспособности S рассчитывается по специальной формуле. В зависимости от того, в какой диапазон значений попадает исчисленный показатель S, программа оценивает кредитоспособность контрагента.

Расчетные показатели рентабельности по основному виду деятельности контрагента сравниваются со среднестатистической (для данной отрасли, то есть для основного ОКВЭД) рентабельностью продаж и рентабельностью активов.

Для бухгалтерской отчетности СО НКО финансовый анализ в Досье контрагента не выполняется, так как рассчитываемые критерии не применимы к такому виду отчетности.

Неосмотрительность в выборе партнера может привести к доначислению налогов и судебному разбирательству. Неблагонадежность другой стороны сделки ставит под сомнение добросовестность самого налогоплательщика. И хотя в Налоговом кодексе РФ закреплена презумпция добросовестности, в суде ее еще нужно доказать. Статья 65 АПК РФ обязывает стороны подтверждать те обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений. То есть недобросовестность налогоплательщика доказывают налоговики, а добросовестность - он сам

В ходе налоговой проверки может выясниться, что информация о контрагенте отсутствует в ЕГРЮЛ или ЕГРИП, его нет по адресу регистрации, он не ведет хозяйственную деятельность и т.д.
В этом случае налоговики потребуют, чтобы налогоплательщик исключил произведенные по сделке затраты (как не отвечающие критериям ст. 252 НК РФ) из налоговой базы. Кроме того, придется уплатить доначисленные налоги, пени и санкции, предусмотренные ст. 122 НК РФ.

Но если следовать одному нехитрому правилу и проверять будущего партнера, прежде чем заключать с ним договор, негативных последствий можно избежать. Это правило продиктовано жизнью, четкого указания на него в законодательстве нет, хотя ФАС Северо-Кавказского округа и усмотрел его в ГК РФ, отметив, что при ведении предпринимательской деятельности налогоплательщик в силу названной статьи должен проявить достаточную осмотрительность и проверить правоспособность контрагента, а также наличие у него необходимой регистрации (постановление от 11.04.2005 № Ф08-1187/2005-507А).

Проявление должной осмотрительности

По отношению к новому контр-агенту необходимо проявлять, как говорят налоговики, должную осмотрительность. Определения этого понятия в налоговом законодательстве нет. Не разъясняет его и финансовое ведомство. Вместе с тем оно активно используется в правоприменительной практике.

В пункте 10 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» должная осмотрительность упомянута в связи с вопросом об определении обоснованности полученной налогоплательщиком налоговой выгоды.

ФАС Поволжского округа, рассматривая спор между налоговым органом и налогоплательщиком, отметил, что должная осмотрительность и осторожность для целей налогообложения подразумевают определение налогоплательщиком доступных и не запрещенных законом способов проверки своего контрагента и факта исполнения им налоговых обязательств (постановление от 03.06.2008 по делу № А65-27419/07).

Как проверить контрагента

Сначала нужно запросить у контрагента регистрационные и учредительные документы, далее получить выписку из соответствующего реестра (ЕГРЮЛ или ЕГРИП). Затем нужно проверить наличие надлежащих полномочий у лиц, действующих от имени контрагента, а также истребовать лицензии, если виды деятельности, которые являются предметом заключаемого договора, лицензируются, или документы, подтверждающие членство в саморегулируемых организациях, когда осуществление деятельности невозможно без этого. В некоторых случаях нужно убедиться, имеет ли контрагент достаточные ресурсы, чтобы самостоятельно выполнить работу по договору. Собрав такое досье, налогоплательщик впоследствии сможет доказать свою добросовестность в суде.

Регистрационные и учредительные документы

К регистрационным документам относится свидетельство о госрегистрации. Вид учредительных документов зависит от организационно-правовой формы контрагента. У акционерных обществ, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, производственных кооперативов и унитарных предприятий учредительным документом является устав, у полных товариществ и товариществ на вере — учредительный договор.

Истребование у контрагента названных документов, по мнению судей ряда округов, — достаточное доказательство, что налогоплательщик предпринял все меры предусмотрительности и осторожности (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 24.11.2008 № Ф04-7152/2008(16246-А03-41), Поволжского округа от 24.03.2009 по делу № А12-13127/2008 (правомерность вердикта подтверждена Определением ВАС РФ от 13.07.2009 № ВАС-8421/09), Московского округа от 21.07.2008 № КА-А40/6517-08 по делу № А40-3034/08-127-13, СевероЗападного округа от 08.05.2008 по делу № А56-18079/2007 (правомерность вердикта подтверждена Определением ВАС РФ от 17.09.2008 № 11149/08) и Уральского округа от 25.06.2009 № Ф09-4344/08-С3 по делу № А47-744/2008АК-22).

Выписка из ЕГРЮЛ

Это документ, подтверждающий, во-первых, существование организации, во-вторых, ее правоспособность.

Напомним, правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается его ликвидацией. Юридическое лицо считается ликвидированным с момента внесения записи о его исключении из ЕГРЮЛ (п. 3 ст. 49 и п. 8 ГК РФ). Поэтому есть смысл истребовать у будущего контрагента выписку из ЕГРЮЛ или получить ее самим. При возникновении спора она очень пригодится.

Так, суд признал добросовестность налогоплательщика, который представил выписку из ЕГРЮЛ о контрагенте, полученную за несколько дней до заключения договора. Вместе с копиями учредительных документов и свидетельством о регистрации она сняла с налогоплательщика все подозрения в недобросовестности (постановление ФАС Поволжского округа от 25.06.2009 по делу № А55-17520/2008), несмотря на то что контрагент не исполнял своих налоговых обязанностей (не сдавал отчетность в налоговый орган).

Проверка полномочий

Представлять интересы организации могут лица, действующие как по доверенности, выдаваемой организацией, так и без нее.

Действовать без доверенности, как правило, могут единоличные исполнительные органы. Такие права должны быть прописаны в учредительном документе, в который следует заглянуть.

Определив должность, наделенную полномочиями представлять интересы организации с правом совершать сделки, надо истребовать документы, подтверждающие избрание или назначение на должность. В АО и ООО это может быть протокол (или решение) общего собрания акционеров или участников об избрании единоличного исполнительного органа общества (директора, президента).

Рекомендуем также запастись приказом о назначении лица, действующего от имени контрагента, если между ним и представляемой организацией сложились трудовые взаимоотношения. Если взаимоотношения носят гражданско-правовой характер (без трудового договора), такой документ не потребуется.

Представлять интересы организации с правом заключения договоров могут и иные лица при наличии выданной им доверенности от имени организации. Например, руководители представительств и филиалов, которые назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности (ч. 3 ГК РФ).

Проверяя их правомочия, необходимо обращать внимание на доверителя (лицо, от имени которого выдана доверенность) и проверять его полномочия на выдачу доверенности, о которых можно узнать из учредительных документов.

Получив все названные документы, налогоплательщик в полной мере проявит должную осмотрительность и осторожность (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 24.11.2008 № Ф04-7152/2008(16246-А03-41), Московского округа от 08.06.2009 № КА-А40/5013-09-П, от 28.04.2009 № КА-А40/2372-09, от 15.01.2009 № КА-А40/12805-08, от 24.10.2008 № КА-А40/9227-08 и Уральского округа от 24.09.2008 № Ф09-6322/08-С3).

Некоторые суды считают, что должная осмотрительность подразумевает истребование наряду с учредительными документами выписки из ЕГРЮЛ и документов, подтверждающих полномочия на совершение сделок, и установление личности, действующей от имени контрагента, в частности личности руководителя контрагента (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 30.03.2009 № Ф04-1904/2009(3556-А67-40). Отсутствие попыток установить личность и проверить полномочия представителя контрагента может быть оценено судом как отсутствие должной осмотрительности (постановления ФАС Московского округа от 30.06.2009 № КА-А40/5794-09 и Уральского округа от 25.06.2009 № Ф09-7444/08-С3).

Порой суды предъявляют очень строгие требования к налогоплательщикам в части проверки контрагента и установления личности, уполномоченной на подписание договоров. Так, ФАС Московского округа в постановлении от 19.01.2009 № КА-А40/12412-08 оценил действия налогоплательщика как не соответствующие должной осмотрительности, поскольку справка, составленная службой безопасности общества, содержала информацию из Интернета, выезд на место нахождения контрагента не осуществлялся, документы представляли курьеры, директоров поставщиков работники заявителя не видели.

Лицензии и Подтверждение членства в СРО

Виды деятельности, осуществление которых разрешается только при наличии лицензии, перечислены в ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ.

Истребование у контрагента лицензии суды оценивают как проявление должной осмотрительности (постановления ФАС Поволжского округа от 21.10.2008 по делу № А55-4446/08, Западно-Сибирского округа от 29.04.2009 № Ф04-2494/2009(5380-А45-26), Московского округа от 08.06.2009 № КА-А40/3473-09-П и Поволжского округа от 25.04.2008 по делу № А57-10434/06, от 17.07.2008 по делу № А55-16398/2007 (вердикт подтвержден Определением ВАС РФ от 13.10.2008 № 12680/08)).

В отношении тех видов деятельности, в которых лицензирование заменяется на саморегулирование, лицензия перестает быть документом, подтверждающим законность ведения соответствующей деятельности. На смену ему приходят документы, подтверждающие членство в саморегулируемой организации, а также документы, подтверждающие правомочность вести ту или иную деятельность. Например, для участников строительных СРО таким документом станет свидетельство о допуске к работам.

Что может контрагент

Необходимо оценить возможности контрагента исполнить договорные обязательства своими силами, если такое условие включено в договор. В частности, располагает ли он материальными и человеческими ресурсами для выполнения работ (оказания услуг), достаточно ли оборотных и внеоборотных активов для обеспечения исполнения договорных обязательств. На такое поведение, оцениваемое как добросовестное, указано в постановлениях ФАС Московского округа от 01.12.2008 № КА-А40/9505-08-П и от 07.08.2008 № КА-А40/6770-08.

Проводить проверку наличия достаточных ресурсов контрагента имеет смысл, если в договоре предусмотрено личное исполнение обязательств без привлечения третьих лиц.

К сведению

В настоящее время федеральное законодательство предусматривает создание саморегулируемых организаций в различных сферах деятельности: саморегулируемые организации арбитражных управляющих (Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»), саморегулируемые организации управляющих компаний (Федеральный закон от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»), профессиональное объединение страховщиков (Федеральный закон от 25.04.2002 № 40-ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств»), саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных бумаг (Федеральный закон от 22.04.96 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», Федеральный закон от 05.03.99 № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»), саморегулируемые организации оценщиков (Федеральный закон от 29.07.98 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»), саморегулируемые организации негосударственных пенсионных фондов (Федеральный закон от 07.05.98 № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах») и др.